Наше предприятие специализируется на производстве строительных конструкций из алюминиевых и пластиковых профилей, а также выполняет строительные работы по договорам подряда. Оно имеет автотранспортные средства, полученные по договорам аренды, а также купленные и находящиеся на балансе и используемые для поставки конструкций и материалов на строительные площадки. Часто сотрудники органов безопасности дорожного движения останавливают автомашины и требуют лицензии на перевозку грузов, указывая, что ее необходимо получить для перевозки грузов. В обоснование своих требований они указывают, что работа выполняется за оплату, которая включает в себя расходы по транспортировке материалов.
Просим разъяснить, требуется ли получение лицензии для перевозки на своих машинах принадлежащих предприятию грузов к месту выполнения работ?
– Для всестороннего ответа необходимо определить, кто является перевозчиком и что представляет собой договор перевозки грузов. Согласно статье 2 Закона «Об автомобильном транспорте»1 (далее – Закон):
перевозчик – юридическое или физическое лицо, владеющее автотранспортным средством на праве собственности или других вещных правах, оказывающее на коммерческой основе услуги по перевозке пассажиров, багажа, грузов и имеющее на это специальное разрешение (лицензию);
клиент (пассажир, грузополучатель, грузоотправитель) – юридическое или физическое лицо, пользующееся услугами перевозчика в соответствии с заключенным договором перевозки.
Статья 13 Закона гласит, что автомобильные перевозки осуществляются перевозчиками на основе специального разрешения (лицензии); порядок их выдачи определяется Кабинетом Министров. Перевозка пассажиров, багажа и грузов осуществляется на основе договора перевозки, предусматривающего условия перевозки и ответственность сторон (статья 15 Закона, статья 709 Гражданского кодекса).
По договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату (статья 711 Гражданского кодекса). Заключение такого договора подтверждается составлением и выдачей отправителю груза документа (транспортной накладной, коносамента или иного документа на груз), предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом (статья 711 Гражданского кодекса).
Соответственно, перевозчиком является юридическое или физическое лицо, имеющее специальное разрешение (лицензию) на перевозку, а сама перевозка грузов осуществляется по договорам перевозки грузов, заключенным с другими лицами.
Теперь рассмотрим Положение о лицензировании деятельности по осуществлению городских, пригородных, междугородных и международных перевозок пассажиров и грузов автомобильным транспортом2. Согласно ему лицензированию подлежит деятельность по перевозке грузов, осуществляемая на коммерческой основе.
Все эти нормы регламентируют перевозку грузов автомобильным транспортом – самым востребованным и наиболее удобным. Законодатель предусматривает, что лицензированию подлежит перевозка грузов, осуществляемая на коммерческой основе. В данном случае под понятием «на коммерческой основе» понимается перевозка за отдельную плату, включающую в себя расходы по перевозке и прибыль за перевозку.
Однако отсутствие в законодательстве четкого понятия «на коммерческой основе», как и «коммерческой деятельности», вызывает затруднения по применению этих норм субъектами предпринимательства и их толкование отдельными лицами по своему усмотрению.
Законодательство регламентирует понятие «предпринимательская деятельность (предпринимательство)». Это инициативная деятельность, осуществляемая субъектами предпринимательской деятельности в соответствии с законодательством, направленная на получение дохода (прибыли) на свой риск и под свою имущественную ответственность (статья 3 Закона «О гарантиях свободы предпринимательской деятельности»3). Но это понятие в данном случае не раскрывает сути «коммерческой основы».
В результате возникают разнотолкования в разъяснениях норм названного выше Положения о лицензировании деятельности по перевозкам. Так, на обращения некоторых субъектов предпринимательства по вопросу, требуется ли лицензия на эксплуатацию транспортных средств, принадлежащих предприятию на праве собственности, Агентство речного и автомобильного транспорта сообщает: «Если в смете на строящиеся объекты заложены транспортные расходы по завозу строительных материалов, техники и другого вспомогательного оборудования, то в этом случае получение лицензии обязательно. Вышеуказанное законодательство не распространяется на автотранспортные средства, используемые сугубо для собственных нужд. В связи с чем получение лицензии на них не требуется.
Также оно не требуется, если за эксплуатацию автомашины не осуществляется оплата со стороны третьих лиц».
Но органы государственной автоинспекции требуют наличие лицензии и применяют административные меры ответственности (штраф, отправка на штрафную площадку и другие наказания) за отсутствие лицензии. При этом во внимание не принимается, что автомобиль принадлежит юридическому лицу и перевозит принадлежащий ему груз. Аналогичного мнения придерживаются и представители налоговых органов, трактуя нормы законодательства не в интересах хозяйствующих субъектов.
Анализ законодательства показывает, что предусмотренных им норм недостаточно для обоснования противоположных точек зрения Агентства и других органов по вопросу лицензирования деятельности по перевозке грузов, осуществляемой на коммерческой основе. Даже если мы будем обосновываться не на отсутствующем в нем понятии «коммерческой основы», а на предусмотренном им понятии «перевозки», которая осуществляется по договору перевозки. Более того, ими можно… подтвердить мнения и Агентства, и налоговых органов.
Так, в смете на строящийся (ремонтируемый) объект указываются затраты на эксплуатацию машин и механизмов, включающие расходы по ГСМ, оплате труда водителей, ремонту, амортизации и другие. Но она не предусматривает получение суммы рентабельности (прибыли). Это значит, что эксплуатация машины является не источником дохода, а лишь частью строительного процесса.
В то же время в стоимости всех товаров предусматриваются затраты на транспорт по перевозке сырья, поставке потребителям, которые предприятия частично осуществляют на собственных автомашинах. Затраты на транспорт включаются в себестоимость товара либо затраты по реализации и покрываются за счет выручки, получаемой от покупателя. В таком случае эксплуатация транспорта производится с целью получения прибыли, а потому любые предприятия, имеющие транспортные средства, должны получать лицензии.
А вот еще один довод. Целью договоров подряда является выполнение работ (а не оказание услуг по автоперевозкам), а договора поставки – реализация товаров (но не их перевозка с одного места в другое). И потому перевозка в данных взаимоотношениях не является целью договора, а выступает частью процесса.
В таких противоречиях предпринимателю разобраться сложно. И исходя из сути статьи 11 Закона «О гарантиях свободы предпринимательской деятельности» они должны трактоваться в пользу субъектов предпринимательства. На практике, к сожалению, это производится далеко не всегда.
Таким образом, требование контролирующих и проверяющих органов о необходимости получения лицензии при доставке строительных материалов и товаров на объект заказчика собственными автотранспортными средствами является незаконным и необоснованным. Для избежания противоречий необходимо иметь документы, подтверждающие принадлежность грузов и машины вашему предприятию, – техпаспорт, договор аренды, путевой лист, накладную на перемещение товаров.
В то же время для избежания различных толкований видится целесообразным уточнить ряд понятий в законодательстве, регламентирующем сферу перевозок.
«Перевозка на коммерческой основе означает перевозку груза с одного места в другое за отдельную плату согласно договору перевозки, заключенному между перевозчиком и заказчиком.
Лицензированию подлежит деятельность по перевозке грузов автомобильным транспортом, осуществляемая по договорам перевозки грузов, заключенным с юридическими или физическими лицами, предусматривающим перевозку груза заказчика с одного места в другое. Доставка грузов в рамках договора подряда со склада на строительный участок либо по договорам поставки (комиссии, поручения и др.) со склада производителя (реализатора) на склад покупателя не рассматривается как перевозка грузов, осуществляемая на коммерческой основе».
Внесение таких изменений позволит хозяйствующим субъектам осуществлять перевозку грузов своим транспортом и снизить возможности для вмешательства госорганов в их деятельность.
Азизбек КУРБОНОВ,
управляющий партнер
АФ «Business Legal Advisers».
см. также: Свои грузоперевозки просят включить “Зеленый”
---------------------
1От 29.08.1998 г. N 674-I.
2Утверждено Постановлением КМ от 14.07.2006 г. N 138.
3От 25.05.2000 г. N 69-II, в редакции Закона от 2.05.2012 г. N ЗРУ-328.
2. Лицензированию подлежит деятельность по осуществлению городских, пригородных, междугородных и международных перевозок пассажиров и грузов автомобильным транспортом, осуществляемая на коммерческой основе. дополнить:
"Настоящее Положение не распространяется на организации, имеющие во владении или на праве собственности автотранспортные средства и перемещающие грузы для собственных нужд, что подтверждается соответствующими документами предъявляемыми лицами управляющими транс. средствами."