Филиал уполномочен осуществить…

ВЫБИРАЕМ ФОРМУ

ОАО выиграло тендер на реализацию проекта. Так как в данной сфере мы ранее не работали, думаем для выполнения работ по проекту создать филиал либо структурное подразделение ОАО (дирекцию, департамент и др.). В чем преимущества и недостатки каждой такой формы структурного подразделения?

– В соответствии с частью второй статьи 47 Гражданского кодекса (ГК) филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Филиалы не являются юридическими лицами, если иное не предусмотрено законом. Создавшее их юридическое лицо наделяет их имуществом, и они действуют на основании утвержденных  этим юридическим лицом положений. Оно же назначает руководителей филиалов, которые действуют на основании его доверенности.

Такое структурное подразделение, как дирекция, департамент и др., создается, как правило, по месту нахождения юридического лица, осуществляет строго определенные функции на основании положения о нем. Оно не наделяется имуществом. Его руководитель обычно не имеет права заключать договоры, принимать на работу, подписывать документы от имени ОАО.

Обдумывая организацию реализации проекта, следует проанализировать как возможности, так и недостатки различных форм подразделений. Так, филиал наделен следующими преимуществами:

1) имеет свои печать и штампы (пункт 45 Положения о порядке изготовления, хранения и пользования печатями и штампами¹, далее – Положение N 1077) ;

2) вправе открывать депозитный счет до востребования (пункт 14 Инструкции о банковских счетах, открываемых в банках Республики Узбекистан², далее – Инструкция N 1948) ;

3) ведет самостоятельный бухгалтерский учет (статья 3 Закона «О бухгалтерском учете»³) ;

4) ему может быть выделен самостоятельный баланс с обязательным включением его и других отчетных форм в консолидированную отчетность ОАО (статья 17 Закона «О бухгалтерском учете») ;

5) может самостоятельно отвечать по своим налоговым обязательствам (статья 35 Налогового кодекса (НК) ;

6) филиалы, исполняющие налоговые обязательства самостоятельно, подлежат постановке на учет в качестве налогоплательщика в налоговом органе по месту нахождения или осуществления своей деятельности (статья 79 НК) ;

7) прием на работу сотрудников филиала осуществляет руководитель филиала (статья 15 Трудового кодекса (ТК).

Одновременно следует иметь в виду, что:

- ответственность за деятельность филиала акционерных обществ несет создавшее их АО (статья 8 Закона «Об акционерных обществах и защите прав акционеров»⁴, далее – Закон об АО) ;

- по долгам, связанным с деятельностью филиала, юридическое лицо отвечает всем принадлежащим ему имуществом (статья 48 ГК) ;

- кредитор может в любое время предъявить АО претензии, связанные с деятельностью филиала (абзацы второй, третий пункта 9 Постановления Пленума ВХС от 15.06.2007 г. N 162⁵) ;

- хозяйственные суды при удовлетворении исков к филиалу присужденную сумму взыскивают именно с привлеченных к данному делу юридических лиц, а не с их филиалов (абзац третий пункта 9 Постановления Пленума ВХС N 162).

Если для реализации проекта выберете форму необособленного структурного подразделения (дирекция, департамент и пр.), то:

1) все хозяйственные договоры будут заключаться от имени ОАО, а не структурного подразделения;

2) персональную ответственность за его деятельность будет нести руководитель ОАО;

3) структурное подразделение имеет право изготовить свою печать. Однако она не может использоваться для засвидетельствования документов, исходящих от имени юридического лица, то есть договоров, писем, приказов (пункт 12 Положения N 1077) ;

4) оно не вправе открывать счета в банках (Инструкция N 1948);

5) оно не вправе вести самостоятельный бухгалтерский учет (Закон «О бухгалтерском учете») ;

6) прием на работу сотрудников будет осуществляться на основании приказа руководителя ОАО, поскольку структурное подразделение не может выступать работодателем (статья 15 ТК).

Среди преимуществ создания необособленного структурного подразделения ОАО для реализации проекта можно назвать более оперативный контроль за деятельностью, а также возможность его создавать, реорганизовывать и ликвидировать приказом директора акционерного общества.

Таким образом, решение о создании для реализации проекта филиала либо другого структурного подразделения (дирекции, департамента и т.д.) целесообразно принимать исходя из специфики предстоящей работы, масштабов и особенностей ее выполнения и иных факторов.

УСТАВНЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Наблюдательный совет ОАО принял решение о создании филиала и утверж­дении его положения. В уставе ОАО имеется информация о наименовании и местонахождении трех филиалов ОАО, действующих в республике. Следует ли нам вносить изменения в устав в связи с созданием еще одного?

– В соответствии со статьей 8 Закона  об АО устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. В связи с тем, что данная норма не определяет, в какой форме должны быть такие сведения, то, по нашему мнению, достаточно наличия в уставе общего указания о создании и деятельности филиалов. Конкретные нормы о структуре и деятельности филиала должны быть изложены в положении о нем.

Согласно абзацу двадцать второму статьи 82 Закона N 223-I решение о создании филиалов относится к исключительной компетенции наблюдательного совета общества. Поэтому в случае создания филиала ОАО не требуется проводить общее собрание акционеров и вносить в устав общества соответствующие изменения.

Вместе с тем следует иметь в виду, что если устав ОАО содержит перечень трех его филиалов с указанием их наименований и почтовых адресов, то во избежание вопросов, почему сведения о них в уставе есть, а о четвертом филиале в нем не указано, предлагается из его текста исключить наименования и почтовые адреса филиалов. Одновременно в устав целесообразно внести изменения, предусматривающие общие положения о создании и деятельности филиалов. Данные новации производятся на основании решения общего собрания акционеров о внесении изменений в устав и их регистрации в соответствующем регистрирующем органе (статьи 16 и 18 Закона об АО).

НЕ ДОЛЬШЕ СРОКА ДЛИТСЯ ДОГОВОР…

Наше ОАО должно за 24 месяца построить объект. Для реализации проекта нам необходимо принять на работу около 50 человек. Можно ли заключить трудовой договор с работниками только на срок проекта?

– Согласно статье 75 Трудового кодекса (ТК)  трудовые договоры могут заключаться: на неопределенный срок; на определенный срок не более 5 лет; на время выполнения определенной работы.

Во втором и третьем случаях заключаются так называемые срочные трудовые договоры. Для их заключения необходимо наличие обстоятельств, предусмотренных статьей 76 ТК. Одним из них является характер предстоящей работы, то есть когда заранее известно, что работу, для выполнения которой принят работник, по истечении определенного периода будет невозможно продолжать по объективным причинам. Трудоустройство на срок действия проекта обосновывается срочным характером предстоящей работы, то есть до окончания проекта. В то же время, хотя работник принимается для выполнения работы, которая носит срочный характер, точную дату ее окончания сложно определить. Ведь при сдаче объекта строительства у заказчика нередко бывают претензии, в связи с чем возникает необходимость их устранения. Сдача построенного объекта может быть осуществлена позже (или раньше), вероятны и другие обстоятельства, вызывающие необходимость исполнять трудовые обязанности до завершения всего объема работ по строительству объекта.

Поэтому рекомендуется с работниками, принимаемыми на работу, для реализации проекта заключать трудовой договор на время выполнения определенной работы, где будет указана календарная дата ее начала, а окончание действия трудового договора будет обусловлено завершением строительства по проекту.

Трудовой договор, заключенный на время выполнения работ по проекту, может быть прекращен в связи с истечением его срока. Но это не означает, что с заключившим его работником нельзя прекратить трудовые отношения по другим основаниям.

Прекращение трудовых отношений в связи с истечением срока действия трудового договора допускается как в день окончания его срока, так и в течение одной недели по его истечении (статья 105 ТК). При этом любая из сторон договора вправе прекратить его на данном основании даже вопреки желанию другой стороны. Необходимо отметить, что трудовое законодательство не предусматривает обязанности стороны, решившей прекратить трудовые отношения в связи с истечением срока договора, предварительно уведомить об этом другую сторону, так как уже при заключении срочного трудового договора стороны знают о сроке его окончания.

Если по истечении срока договора трудовые отношения продолжаются и ни одна из сторон в течение одной недели не потребовала их прекращения, то трудовой договор считается продолженным на не­определенный срок. Следует отметить, что пропуск недельного срока действующее законодательство не связывает ни с какими обстоятельствами или уважительными причинами. Прекратить трудовые отношения в связи с истечением срока договора допускается и в случаях отсутствия работника на работе в периоды временной нетрудоспособности, нахождения в отпуске, выполнения государственных или общественных обязанностей, участия в качестве народного заседателя, общественного обвинителя или защитника и по другим причинам.

ВПРАВЕ ЗАКЛЮЧИТЬ

Вправе ли филиал ОАО самостоятельно заключать и исполнять хозяйственные договоры в период действия проекта, для реализации которого он был создан, если исполнительным агентством является ОАО? Может ли филиал от своего имени оформлять с заказчиком акты выполненных работ, счета-фактуры и иные документы?

– В соответствии с частью второй ­статьи 47 ГК филиалом является обособленное подразделение юридического лица, осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. В силу норм статьи 8 Закона об АО ответственность за его деятельность несет создавшее их акционерное общество. Полномочия филиала, в том числе по заключению договоров, определяются положением о нем. Права и обязанности его руководителя предусматриваются доверенностью, выдаваемой ОАО.

Таким образом, возможность (или невозможность) заключения и исполнения договоров следует предусмотреть в локальных документах – положении о филиале и доверенности, выдаваемой его руководителю. При этом следует иметь в виду, что, даже если ОАО наделило руководителя филиала правом заключать и исполнять договоры, это не означает, что филиал будет нести ответственность по обязательствам ОАО в период выполнения работ по проекту, поскольку его исполнителем является акционерное общество. По этой же причине филиал не вправе от своего имени оформлять и подписывать акты выполненных работ, счета-фактуры и иные документы с заказчиком проекта. Они должны подписываться заказчиком и ОАО.

Для обеспечения правильного оформления участия филиала в реализации проекта рекомендуем:

• проинформировать заказчика о том, что непосредственным исполнителем проекта выступает филиал ОАО;
• в выданной руководителю филиала доверенности четко оговорить его полномочия и ответственность по реализации проекта;
• в договорах, заключаемых с третьими лицами, указывать, что в реализации проекта филиал действует от имени ОАО;
• регламентировать порядок сдачи филиалом выполненных работ акционерному обществу и представления их для подписания заказчику.

---------------------------------

¹Утверждено приказом министра внутренних дел, зарегистрированным МЮ 27.10.2001 г. N 1077.

²Утверждена постановлением правления ЦБ, зарегистрированным МЮ 27.04.2009 г. N 1948.

³От 30.08.1996 г. N 279-I.

⁴От 26.04.1996 г. N 223-I.

⁵«О применении Хозяйственного процессуального кодекса Республики Узбекистан при рассмотрении дел в суде первой инстанции».

Павел СИЛЬНОВ, адвокат.