Можно ли принять внештатного сотрудника по трудовому договору или он должен работать только по договору гражданско-правового характера? Нюансы оформления лиц, не состоящих в штате, разъяснила эксперт по трудовому праву компании «Norma» Ленара Хикматова.
Чтобы ответить на этот вопрос, нужно знать разницу между трудовым договором и договором ГПХ.
Трудовой договор – это соглашение между работником и работодателем о выполнении работы по определенной специальности, квалификации, должности за вознаграждение. При этом исполнитель обязан подчиняться внутреннему трудовому распорядку на условиях, установленных соглашением сторон и трудовым законодательством. Стороны трудового договора – работник и работодатель.
Лицо становится работником организации с момента включения в штат, а именно после заключения с ним трудового договора, вынесения приказа о приеме на работу, допуска к работе. Следовательно, под штатными работниками следует понимать тех, с кем у организации заключены трудовые договоры (ст. 72 ТК).
Понятие «внештатный работник» в трудовом законодательстве отсутствует. На практике таких лиц нанимают для выполнения определенных работ или оказания определенных услуг. Поэтому с ними заключается не трудовой, а договор ГПХ (подряда, оказания услуг и т. п.).
Договор гражданско-правового характера – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор ГПХ заключается между:
- физическими лицами;
- юридическими лицами;
- физическим лицом (лицами) и юридическим лицом (лицами).
Договор ГПХ заключается в соответствии с Гражданским кодексом, его условия не должны противоречить действующему гражданскому законодательству.
Чем трудовой договор отличается от договора ГПХ
Главный отличительный признак трудового договора – прием на работу по определенной должности или профессии (в соответствии со штатным расписанием). То есть специфика трудового договора заключается в том, что работник:
- включается в состав трудового коллектива, на него распространяются законодательство о труде и условия труда, установленные на предприятии;
- осуществляет трудовую функцию сам лично, своим собственным трудом, поскольку возникающие отношения связаны с применением именно его способности к определенному виду трудовой деятельности;
- обязан подчиняться установленным в организации правилам внутреннего трудового распорядка, режиму труда, указаниям работодателя, относящимся к его работе, и т. д. Работник обязан выполнять задания администрации по оговоренной в трудовом договоре специальности. Например, бухгалтер осуществляет любые операции по профилю своей деятельности.
Лицо, работающее по договору ГПХ, не состоит в штате, не подчиняется внутреннему распорядку и не является членом трудового коллектива. К нему нельзя применить меры дисциплинарного взыскания, ему не предоставляются отпуска, в том числе социальные, не оплачиваются больничные. Кроме того, на «внештатника» не распространяются гарантии, установленные для работников, работающих по трудовому договору.
По договору ГПХ гражданин выполняет только индивидуально-конкретную работу, порученную ему заказчиком. Оплачивается результат выполненной работы. Размер и сроки оплаты устанавливаются по соглашению.
Если гражданин, принятый по договору ГПХ, считает, что он фактически выполняет работу в соответствии с трудовым законодательством, то он в любое время может обратиться в суд по гражданским делам. При рассмотрении спора суд анализирует и оценивает не только название или текст договора, но и другие обстоятельства, свидетельствующие о наличии признаков трудового договора.
Можно ли заключить два договора сразу
Можно ли заключить со штатным работником одновременно и договор ГПХ? Действующее законодательство не запрещает заключать договор ГПХ с лицами, уже работающими в организации по трудовым договорам. Компания может заключить со штатным сотрудником договор ГПХ на выполнение конкретной работы или оказание определенной услуги. Одновременное существование между сторонами трудового договора и договора ГПХ не является нарушением закона. Например, с охранником предприятия, работающим по трудовому договору, оформили договор ГПХ на выполнение работ по реставрации фасада здания.
О чем еще важно знать
Составляя текст договора ГПХ со штатным работником, не используйте терминологию трудового законодательства («должность», «заработная плата», «прием на работу», «увольнение», «режим работы»). Не включайте в договор условия, характерные для трудовых взаимоотношений. И следите, чтобы за гражданско-правовыми не скрывались фактические трудовые отношения.
ПРИМЕР. Штатный референт небольшой организации на протяжении 6 месяцев оказывает услуги бухгалтерского учета по договору ГПХ. В штате предусмотрена штатная единица бухгалтера, но она вакантна. Получается, что лицо в течение длительного периода фактически выполняет функции штатного работника. Это может быть расценено проверяющими органами как трудовые отношения.
В данном случае наиболее приемлемый вариант – до приема в штат основного сотрудника оформить референту внутреннее совмещение с доплатой (абз. 3 п. 20, п. 23 Положения, утв. ПКМ N 297 от 18.10.2012 г.).
