Представительства иностранных коммерческих организаций в Узбекистане не вправе осуществлять хозяйственную или иную коммерческую деятельность. Тем не менее на практике подобные факты встречаются. Это влечет необходимость постановки на учет постоянного учреждения и соответствующие последствия в виде доначисления налогов и штрафных санкций. Чтобы снизить риск быть наказанным, лучше не допускать ошибок, а для этого нужно знать, чего делать нельзя.
Сегодня мы продолжаем знакомить читателей с основными признаками предпринимательства в деятельности представительств иностранных юрлиц.
Предпринимательской может быть признана деятельность представительства, если оно:
● оплачивает транспортные расходы, гостиничные услуги, расходы на переводчиков, медицинские и страховые услуги, командировочные и представительские расходы, налоги и обязательные отчисления и другие платежи за физлиц – сотрудников головного офиса или тем более третьих инофирм (субподрядчиков, исполнителей), непосредственно участвующих в исполнении услуг (работ) по проектам в Узбекистане (строительство, модернизация и реконструкция, монтаж, наладка, обучение, ремонт, обслуживание, геологоразведка, добыча и т.д.);
● участвует в реализации иностранной компанией товаров с собственных или арендованных (в том числе таможенных) складов на территории Узбекистана. К примеру, оплачивает различные услуги (аренда складов, плата брокерам, платежи биржам, сертификация, транспортировка грузов или лиц – не сотрудников представительства, ответственное хранение, договоры комиссии (поручения) и т.д.). Подобные платежи имеют свойство самостоятельных признаков предпринимательской деятельности;
● осуществляет платежи в пользу третьих лиц либо участвует в соглашениях об уступке права требования или долга. К примеру, представительство в порядке статьи 313 ГК получает от какого-либо третьего лица право требования дебиторской задолженности. Целесообразно квалифицированно проанализировать данную сделку, так как она может иметь характер возмездной или притворной.
Свидетельством осуществления представительством предпринимательской деятельности либо вовлечения в нее также могут служить:
● наличие определенных документов (деловой переписки, контрактов, инвойсов, счетов-фактур, актов выполненных услуг (работ), таможенных документов и т.д.);
● необоснованно большое для представительства количество спецоборудования, приборов, транспортных средств, оргтехники, когда имеются дополнительные доказательства использования их в выполнении работ, оказании услуг, реализации продукции (товаров);
● нецелевое распоряжение (владение) собственным (от головного офиса) или арендованным имуществом (недвижимость, транспорт, оборудование, оргтехника и т.д.). К примеру, передача имущества в аренду либо в безвозмездное пользование третьим лицам;
● наделение главы представительства функциями и задачами фактического управления над деятельностью третьих юрлиц, в том числе дочерних или зависимых предприятий иностранного юрлица, координации торговых либо иных операций на территории Узбекистана либо за его пределами по региону. Особенно важно обращать внимание на совмещение должностей в представительстве и дочернем (зависимом) предприятии;
● наделение главы представительства либо сотрудников функциями управления (наблюдения, контроля, мониторинга) за монтажом (пусконаладкой) оборудования при импорте, обучения персонала или их непосредственное участие в указанных процессах;
● наделение главы представительства либо сотрудников функциями и задачами управления (контроля, наблюдения) за исполнением лицензионных соглашений (генеральных соглашений об управленческих услугах, франчайзинговых договоров и др.), заключенных между дочерним или совместным предприятием, зарегистрированным на территории РУз, и головным офисом представительства, на предмет использования резидентами Узбекистана бренда и соблюдения технологий производства, стандартов, разработанных нерезидентом, и т.д.;
● заключение с юридическими или физическими лицами сделок (договоров) на поставку продукции (товаров), работ, услуг, в которых усматриваются признаки осуществления предпринимательской деятельности;
● осуществление главой представительства либо его сотрудниками защиты прав и представление интересов иных иностранных юрлиц, кроме головного офиса;
● деятельность главы представительства или сотрудников по исполнению сделок в различной форме. Например, если представительство осуществляет распечатывание, брошюровку, удостоверение и оформление отчетов о выполнении услуг и работ, проектов, ТЭО, каких-либо заключений и актов экспертиз (ценовые, предотгрузочная инспекция и др.);
● деятельность через региональные офисы (постоянные базы) – при наличии дополнительных документальных либо иных признаков, указывающих на фактическую реализацию ими товаров (работ, услуг);
● использование недвижимости (помещений, складов или иных объектов недвижимости для хранения или демонстрации продукции (товаров) третьих лиц (не головного офиса) – резидентов и нерезидентов). Фактическое участие в дистрибьюции и распространении продукции или товаров (оборудования, потребительских товаров и т.д.) третьих лиц;
● исполнение функций постоянного места деятельности нерезидентов – третьих лиц (не головного офиса) для закупки ими на территории Узбекистана товаров (работ, услуг).
Кроме того, риски значительно повышаются, если:
● представительство иностранного юрлица располагается по одному адресу с дочерним либо зависимым предприятием (СП) той же инофирмы. Нередки факты взаимоотношений (аренда, совместное использование, распорядительная, финансовая или иная документация, одни и те же сотрудники, общие складские и(или) административные помещения и т.д.), когда деятельность представительства фактически и формально не отделена от функционирования предприятия;
● иностранная компания владеет офисной либо производственной недвижимостью в Узбекистане и активно предоставляет помещения в аренду (пользование). Особенно когда офис представительства данной компании также находится в указанных зданиях и(или) оно несет какие-либо расходы по их содержанию и эксплуатации.
В подобных случаях необходимо изучить ситуацию на предмет наличия предпринимательской деятельности (постоянного учреждения согласно статье 20 НК).
Вышеперечисленные признаки предпринимательской деятельности может иметь деятельность некоторых официально аккредитованных в МВЭСИТ РУз либо фактически функционирующих, но не аккредитованных на территории Узбекистана представительств инофирм (в том числе имеющихся офисов, арендующих помещения от имени иностранных компаний). В силу отраслевой специфики их деятельность сложно отделить от исполнения услуг (работ).
● Это может быть деятельность представительств в сфере туризма, транспортно-экспедиторских, образовательных, рекламных, юридических (адвокатских), информационных, консалтинговых услуг, инжиниринговых, проектных работ, информационных технологий (реализация программ для ЭВМ), управления инвестициями (долями, акциями, недвижимостью, счетами в коммерческих банках и на счетах в РКП бирж и др.), в том числе физическими лицами по доверенности.
В этот перечень можно включить и иные признаки в соответствии со статьей 20 НК РУз.
Таким образом, важно определить и исследовать степень риска как по каждому из вышеуказанных признаков, так и в совокупности. Например, совмещение должности главы представительства с должностью руководителя юрлица иностранной компании (дочернего предприятия, совместного предприятия) при наличии хотя бы одного из них существенно повышает риски определения в деятельности представительства признаков постоянного учреждения.
Для снижения подобных рисков рекомендуется использовать квалифицированные консультации или провести специальный аудит рисков с привлечением профессиональных аудиторских или адвокатских организаций, имеющих практический опыт в данной сфере.
Окончание. Начало в «НТВ» №7 (1175) от 14.02.2017 г.
Олег ДАМИНОВ, управляющий партнер,
Екатерина АДЕЕВА, руководитель юридической практики группы компаний «Baker Tilly Uzbekistan».
